Три способа защиты руководителя от претензий в 2023 году
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Три способа защиты руководителя от претензий в 2023 году». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В Гражданском кодексе, в ст. 399 прописаны общие основания. Фактически на практике их можно применить в отношении директора, только если заключен договор поручительства. Однако в этом же нормативном акте отражена обязанность управленца действовать в интересах компании. Более детальная регламентация субсидиарной ответственности директоров и учредителей прописана в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Обязательное условие – признание действий директора неразумными и такими, которые привели к долгам фирмы. Самые распространенные основания связаны с признанием ООО банкротом. Причины возникновения рисков самые разнообразные: утрата бухгалтерской документации, заключение невыгодных сделок, умышленное доведение компании до финансовой несостоятельности. Практика показывает, что субсидиарная ответственность генерального директора чаще всего наступает в таких категориях дел, как банкротство юридического лица. Инициаторами выступают налоговые органы, арбитражные управляющие и кредиторы. Это подчеркивает важность юридического сопровождения процедуры банкротства и делегирование задач профессионалам.
Особенности субсидиарной ответственности при банкротстве
Если у действующего руководителя окажется недостаточно средств, чтобы рассчитаться со всеми кредиторами, арбитражный управляющий отправится на поиски дополнительных «контролирующих лиц». Под этим словосочетанием подразумеваются те управленцы, деятельность которых каким-либо образом в течение нескольких последних лет фактически влияла на ухудшающиеся финансовые показатели организации.
Арбитражный управляющий тщательным образом изучит взаимосвязь между фактическими и документально подтвержденными действиями «контролирующих лиц» с тем, как изменялось состояние реальных активов предприятия. Кстати, в том, чтобы найти дополнительных ответчиков по долгам обанкротившейся организации, он заинтересован лично: все в том же пленуме от 21.12.2017 № 53 говорится, что арбитражный управляющий имеет право на получение «дополнительного стимулирующего вознаграждения в виде процентов в связи с привлечением к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника».
Поэтому не стоит надеяться, что удастся избежать субсидиарной ответственности, формально сняв с себя обязательства руководителя. Например, оценивая осмотрительность в выборе контрагента, налоговая в первую очередь обратит внимание на реальность сделки, а не на «первичку». Так и здесь: определяя ответчиков по незакрытым долгам компании-банкрота, будут комплексно учитывать все реальные события, предшествующие разорению предприятия, а не формальные кадровые перестановки.
Основания привлечения директора к ответственности
Как можно себя обезопасить
Субсидиарная ответственность директора и учредителя наступает, если компания не может рассчитаться с долгами и погасить требования кредиторов. Следовательно, управленческая деятельность должна быть направлена на превенцию такого сценария. Для этого важно контролировать баланс, лимитировать размер кредиторской задолженности и своевременно взыскивать дебиторскую задолженность. Необходимо контролировать наличие, правильность и достоверность отчетной и бухгалтерской документации, а также своевременно восстанавливать утраченные или искаженные документы. Шансы, что наступит субсидиарная ответственность по делам ООО, минимальные, если регулярно и своевременно проводить аудит, правовую оценку ситуации, заручаться поддержкой юристов для сопровождения сделок, ответственно относиться к выбору контрагентов. Многих проблем можно избежать, пользуясь услугами комплексного юридического сопровождения. Делегирование полномочий профессионалам Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» служит залогом надежного правового положения и позволяет свести к минимуму финансовые риски.
Каковы негативные последствия банкротства юридического лица?
- Банкротство— вынужденная, можно сказать, отчаянная мера. Компании не банкротятся от хорошей жизни. Поэтому все участники этого процесса (кроме арбитражного управляющего и арбитражного суда) принимают на себя негативные последствия.
- Кредиторы: в абсолютном большинстве случаев имущества компании не хватает для выплаты всех долгов кредиторам. Поэтому кредиторы несут убытки.
- Сотрудники теряют работу.
- Руководитель компании также лишается работы, но над ним ещё висит риск субсидиарной ответственности.
- Бюджет лишается налоговых поступлений: разорившаяся и закрытая компания уже никогда не заплатит ни НДС, ни налог на прибыль организации, ни страховые взносы за сотрудников.
Что такое субсидиарная ответственность
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.
Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.
Основания для привлечения к субсидиарной ответственности
В законе «О несостоятельности (банкротстве)» прописаны следующие причина для привлечения к субсидиарной ответственности:
- Совершение сомнительных сделок. Результатом которых стало невозможность компании рассчитаться по долгам.
- Неправильное ведение бухгалтерского учета. Это затруднило проведение процесса по банкротству
- Задолженности
- Потеря или искажение учредительных и корпоративных документов
- Невнесение или внесение недостоверной информации в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ
- Несоблюдение сроков подачи в арбитражный суд заявления о банкротстве. Сделать это нужно как можно быстрее и не позднее месяца после появления признаков банкротства. Сейчас его могут подать и сами кредиторы, если его не подал арбитражный управляющий. Арбитражный управляющий заинтересован в подаче этого заявления так как:
- сумма вознаграждения арбитражного управляющего зависит от суммы взыскания по субсидиарной ответственности
- с арбитражного управляющего может взыскаться убыток за бездействие, если заявление не было подано в срок.
Время, отведённое для привлечения к ответственности
Сроки, в которые можно привлечь руководство организации к субсидиарной ответственности, определены законодательством. Однако здесь существует несколько тонкостей.
Вопрос о том, привлекать или не следует, решается судом в процессе конкурсного производства. Следовательно, с его окончанием, возможность взыскать с руководителя субсидиарные долги предприятия утрачивается. Однако, если хорошенько покопаться в законах, то можно найти другой выход.
Так, например, существуют нормы, изложенные законодателем, которые гласят: обязательства прекращаются с ликвидацией предприятия. Вместе с тем, есть и другие утверждения, тоже созданные на законодательном уровне, а они в свою очередь, устанавливают правило: ликвидация организации, не является основанием для освобождения от ответственности.
Чем регламентирована субсидиарная ответственность при банкротстве?
Есть два базовых документа, на которых строится субсидиарная ответственность руководителей компании:
- «Закон о банкротстве», а именно глава III.2. «Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве»;
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности: любого сотрудника компании-банкрота, если этот сотрудник имел право давать компании обязательные для исполнения указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Иными словами, «контролирующее должника лицо» (ст. 61.10 закона «О банкротстве» ) Контролирующее должника лица — это «по умолчанию»:
- руководитель, член исполнительного органа компании, ликвидатор компании или член ликвидационной комиссии;
- лицо, которое могло распоряжаться более чем 50% акций АО или долей уставного капитала ООО;
- лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя юридического лица.
Но это не всё. Контролирующим банкрота лицом может быть признано лицо, которое могло определять действия компании-банкрота:
- в силу родства;
- имело доверенность на совершений дейтсвия от имени компании;
- могло совершать действия от имени компании в силу нормативного акта;
- принуждая руководителей поступать определённым образом.
За что контролирующее лицо привлекут к субсидиарной ответственности?
Если говорить просто, то за действия или бездействие, которое привело к невозможности расплачиваться с кредиторами. То есть за то, что компания разорилась.
Что это за действия, которые разорили компанию? П.16 Постановления Пленума от 21 декабря 2017 приводит некоторые примеры:
- принятие ключевых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности;
- согласование, заключение сделок на заведомо невыгодных для компании условиях или с лицом, которое явно не может исполнить договор;
- дача указаний по совершению явно убыточных операций;
- назначение на должности людей, которые явно не справятся со своей работой и т.д.
Руководитель и учредитель в одном лице
Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.
Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:
- совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
- сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
- непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
- принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
- подделка, утрата, хищение документов общества и др.
Субсидиарная ответственность
В случаях, если несостоятельность компании наступила в результате неисполнения обязательств и накопления задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и других денежных платежей в бюджет, а также из-за задолженности по выплате заработной платы, для руководства фирмы возможно наступление субсидиарной ответственности согласно ст. 53.1 ГК РФ.
В отличие от уголовной ответственности, для ее наступления в суде не нужно доказывать намеренность действий – в данном случае речь идет о том, что действия владельцев или руководителей компании имели признаки неосмотрительности, недобросовестности, недопустимого предпринимательского риска и несоответствия общепринятым деловым практикам.
Правом подачи иска о признании субсидиарной ответственности бывшего директора обладает Федеральная налоговая служба РФ, а также бывшие наемные работники, перед которыми имелась задолженность по з/п. Срок исковой давности в данном случае составляет до 10 лет после дня подачи заявления о несостоятельности.
Ответственность директора при банкротстве
Нередко неплатежеспособность возникает из-за неграмотного менеджмента, непродуманной хозяйственной деятельности, необоснованного предпринимательского риска – всего того, за что отвечает единоличный исполнительный орган.
Если в процедуре будет доказано, что все проблемы возникли из-за «плохого» директора, то ему несдобровать. Все шишки достанутся бедолаге в форме так называемой субсидиарной ответственности.
Стоит заметить, что такую ношу могут перекинуть и на участников. Это возможно, если, к примеру, Общим собранием была одобрена сделка (крупная или с заинтересованностью), которая и привела к несостоятельности фирмы.
На практике и тот, и другой случаи крайне сложно достоверно установить и доказать. Хотя последнее время как раз участились случаи возложение долгов предприятия на руководителя и хозяев.
Это можно объяснить нацеленностью государства (и судов в частности) на финансовое оздоровление бизнеса. Логично, ведь налоги платить будут кредиторы, а не свернувшаяся фирма.
При субсидиарной ответственности директору придется рассчитываться всем своим имуществом (если к этому моменту он не «сольет» все на третьих лиц). Если не сможет директор рассчитаться, то и его можно обанкротить как физическое лицо.
Время, отведённое для привлечения к ответственности
Сроки, в которые можно привлечь руководство организации к субсидиарной ответственности, определены законодательством. Однако здесь существует несколько тонкостей.
Вопрос о том, привлекать или не следует, решается судом в процессе конкурсного производства. Следовательно, с его окончанием, возможность взыскать с руководителя субсидиарные долги предприятия утрачивается. Однако, если хорошенько покопаться в законах, то можно найти другой выход.
Так, например, существуют нормы, изложенные законодателем, которые гласят: …обязательства прекращаются с ликвидацией предприятия….
Вместе с тем, есть и другие утверждения, тоже созданные на законодательном уровне, а они в свою очередь, устанавливают правило: …ликвидация организации, не является основанием для освобождения от ответственности….
Таким образом, применительно к субсидиарной ответственности следует применять общие правила о сроках давности. Исходя из таких соображений, срок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника – три года. Моментом отсчёта срока давности, следует считать начало процедуры конкурсного производства.
Правомочия учредителей
Создатели компании могут попасть в конфликтную ситуацию, связанную с кризисом в деятельности. В соответствии с действующими нормами права полномочия руководителя прекращаются с момента принятия решения о начале процесса признания несостоятельности.
Поэтому с даты вынесения вердикта учредители теряют возможность влиять на коллективный орган управления фирмы. При этом высшей управленческой формой становится собрание кредиторов, где решения принимаются с учетом их мнения. Арбитражный управляющий лишь реализует процесс банкротства.
Участники общества имеют права, которые ограничиваются нормативными актами РФ. Это затрагивает предъявление требования о выкупе конкретной доли компании при выходе учредителя. Это же касается реализации ценных бумаг. Но сохраняется право:
- Обратиться в судебные органы с иском о финансовой несостоятельности;
- Потребовать признать сделки, ущемляющие интересы сторон, недействительными.
Часто аннулирование деятельности ООО проходит при осуществлении процедур, которые могут повлечь упрощенный порядок судебного производства. Он заключается в открытии конкурсного производства в отношении фирмы. Предшествующие стадии исключаются из процесса. При этом активы делятся между кредиторами пропорционально их требованиям, определяющим очередность получения и их размер.
Кроме того, должником приобретаются и иные преимущества. К ним относятся:
- Сложно привлечь к субсидиарной ответственности руководителя и соучредителей компании, так как формально все требования им выполняются;
- Кредиторам необходимо быть внесенными в очередь, чтобы существующим имуществом покрыть все долги.
Кто вправе принимать решение о несостоятельности компании
Инициировать процесс можно путем подачи заявления в арбитражный суд. Запуск процедуры возможен при наличии долга на сумму от 300 000 рублей, который не выплачен после истечения 60 дней. Для отдельных категорий организаций установлены свои лимиты обязательств перед кредиторами. У сельскохозяйственных компаний – 500 000 рублей в течение полугода, у финансовых – 300 000 рублей.
Существуют группы лиц, которые могут начать процедуру признания фирмы банкротом (по нормам ФЗ «О банкротстве» от 30.12.2008г.).
Среди них:
- Задолжавшее физическое лицо (руководитель, учредители).
- Органы государственной власти, если организация вовремя не погашает налоги, а также зафиксированы нарушения законодательства.
- Кредиторы компании. Это могут быть поставщики, банковские организации, инвесторы.
Финансовые и юридические последствия банкротства юридического лица
Официальное признание банкротом юридического лица влечет за собой исключение компании-должника из Единого госреестра (ЕГРЮЛ) с полным завершением финансово-хозяйственной деятельности. Почему нельзя просто ликвидировать предприятие? Потому что к процедуре рассмотрения неплатежеспособности прибегают при наличии просроченных долгов на сумму от 300000 руб. (для юрлиц) и в течение более 3 мес. невыполнения обязательств (стат. 3 Закона № 127-ФЗ от 26.10.02 г.). При этом трактовка несостоятельности выполняется как абсолютная невозможность исполнения кредиторских требований по текущим долгам (стат. 2 № 127-ФЗ).
Проведение банкротства представляет фирме-должнику возможность законно разрешить затруднительное материальное положение, рассчитаться по требованиям кредиторов посредством реструктуризации обязательств, составления плана выплат и распродажи активов юрлица. Немаловажно также и то, что предприятие находится под защитой государства, претензии кредиторов ограничиваются, а меры по взысканию приостанавливаются. Кроме того, в процессе банкротства применяются действия по финансовому оздоровлению с целью реанимации компании, выхода из долговой ямы и возврата к нормальному прибыльному функционированию.